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文摘]贾英姿 等:《欧盟外商直接投资审查框架》
时间: 2019-11-08

  2019年4月10日,《欧盟外国直接投资审查框架》条例已正式生效,标志着欧盟作为一个整体在构建外资安全审查机制方面迈出关键一步。

  2019年4月10日,《欧盟外国直接投资审查框架》条例(以下简称“条例”)正式生效,标志着欧盟作为一个整体在构建外资安全审查机制方面迈出关键一步。该条例的出台具有较复杂的政治和经济安全背景,旨在维护欧盟经济安全与公共秩序,包括中国对欧潜在安全威胁。近年我国对欧投资迅速增长,条例对赴欧投资的中企短期实质影响和长期潜在影响值得高度关注。

  当前,世界经济下行风险压力增大,欧洲经济一体化进展缓慢、欧洲整体及成员国经济形势表现平平,加上面临英国脱欧、难民危机等风险,欧盟正在酝酿新一轮的经济刺激计划,该条例出台有其复杂的政治和经济安全背景。因此,新一代管家婆彩图2018。欧盟此时出台该条例主要目的是维护欧盟成员国和欧盟整体利益。一方面,为推动欧洲经济一体化进程,并保障成员国国家安全或公共秩序、提高欧盟整体竞争力,欧盟出台该条例并与欧洲投资计划等欧盟整体规划相互配合;另一方面,美国等国奉行贸易保护主义和单边主义,加上新兴市场国家对欧直接投资呈较大规模、快速增长态势,兼并了不少核心成员国的关键基础设施和关键技术,一定程度上对欧盟成员国和欧盟整体构成潜在威胁,外在压力迫使欧盟构筑高外资进入的“藩篱”。当然,该条例也考虑了成员国外资安全审查制度和能力的差异性,在充分尊重主权基础上为欧盟成员国弥补相关国家政策漏洞,基于共同利益加强欧盟成员国外资安全审查政策协同性。

  该条例目前仅是总体框架,尚未上升为真正意义上的法案。短期内,该条例对外资赴欧投资影响有限,但其对赴欧投资预期造成的负面影响值得关注,后续影响有待观察。一是按照欧盟立法程序,一部法律从政策框架到法案的过程较为漫长,从24个月至159个月不等,须经成员国立法部门和欧盟立法机构严格审查;二是欧盟对FDI的态度总体较为开放,条例并未参照美国做法专门针对中国作出特殊规定,仍有利于中国企业赴美投资转向欧盟,从中欧投资贸易数据看,中国企业赴欧投资总体形势向好,显然其中有投资转移效应的因素。

  条例出台前,媒体和学界一直存在着条例是否会演变为欧盟版“CFIUS”的猜测和争论,欧盟内部关于是否“仿效CFIUS”的观点争论已久,但未能成势。主要原因有两个:一是源于欧委会起初不愿仿效CFIUS,认为对在欧外国投资采取类似做法,担心“发出误导性信号,表明欧盟正在退出其对开放投资体制的承诺”;二是由于CFIUS是以美国单一国家为基础的外资安全审查机制,而欧盟在法律法规和工作机制等顶层设计方面与美国完全不同。然而,我们认为,欧盟很难实现与美国CFIUS类似的机制。以法律基础为例,条例与美国的FIRRMA相比,法律地位完全不同。FIRRMA是美国的法律,而条例是超越主权国家的政策框架,如升级为法案,相关法案将成为人类历史上的第一部外资安全审查“”。从文本主要内容看,该条例符合《欧洲条约》关于保护欧盟利益和公民的立法精神,保持了欧盟政策制定的独立性。

  虽然条例不会演变成欧洲的“CFIUS”,但美国关于外资安全审查的基本理论、法律基础、审查机制和CFIUS工作机制等方面,已对欧盟FDI审查机制产生了影响。条例虽然从审查机制、审查重点和审查程序看体现了欧盟特色,如审查重点涵盖若干关键领域,采取正面清单形式,但从明确审查主体、确定审查内容看,仍有跟随美国之嫌。

  鉴于条例即将生效,我方应对欧盟外资审查问题保持高度关注,并对欧盟外资审查机制的演变和发展加强研究。相关投资企业应尽早对交易进行全面风险评估和风险分析,对可能导致交易失败的因素和问题提前做好防范,并对交易失败做好保险或贸易救济的相关预案。同时,由于欧盟跨国企业众多,需特别关注第三国对相关交易的安全审查因素,尤其是警惕来自美国的安全审查因素,提前做好相关交易策略和法律安排。

  一是进一步夯实外资安全审查法律基础。近期,我国《外商投资法》出台,也已包含外资安全审查相关内容,对外资投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度,其中第34条中规定“国家建立外商投资安全审查制度,对影响或者可能影响国家安全的外商投资进行安全审查。依法作出的安全审查决定为最终决定”。以我国新出台的《外商投资法》为出发点和基础,继续夯实法律基础,通过对外商投资进行安全审查,有效平衡引进外资与捍卫国家安全之间关系,更好服务于中国进一步改革开放。二是继续完善我国《外商投资法》法律,执行相关工作机制。外资审查政策是一国对经济安全的系统性战略,从该条例和美国外资安全审查法律基础看,欧盟和美国都从经济外交与经济安全战略出发,对相关法律基础、2018香港历史开奖记录表!工作机制、组织机构和保障措施等多个方面进行了系统而缜密的顶层设计。在行业管理、国家安全审查等跨部门协调机制基础上,加快推进一系列相关配套法规和政策措施,成立专门的外资管理和安全审查机构,加速法律落地,稳定外资预期,为《外商投资法》实施提供有力支撑。


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